[Normativa] TPD: Il divieto di vendite transfrontaliere

ATTENZIONE

Questo articolo non è aggiornato.

La Legge di Bilancio 2018, in vigore dal 1/1/2018, modifica profondamente diversi punti della normativa sulla sigaretta elettronica, per cui parte dell'articolo che segue non è più valido.

Seguiranno ulteriori articoli di approfondimento aggiornati alla nuova normativa.

Alcune volte, leggendo e rileggendo il testo di una legge, si capiscono nuove cose, sia sulla materia trattata, sia su chi ha scritto quella legge. Non è infrequente infatti che una legge sia scritta male, e questo problema sembra presentarsi con frequenza preoccupante quando la materia è la sigaretta elettronica.

In questo articolo, vi invito a puntare lo sguardo solo su una parte piccolissima della normativa sull'ecig, il divieto di vendite transfrontaliere: un argomento interessante non solo perché colpisce i nostri acquisti online, a cui siamo tanto affezionati 😊 ma anche perché analizzando attentamente la norma si raggiungono vette di surrealismo legislativo raramente raggiunte dai nostri legislatori.

Non temete, non sarò tecnico: questo articolo è fatto per sorridere (anche se un po' amaramente), non è una tesi di laurea 😊 Per comodità di lettura, ecco un "indice" di questo articolo:

1. Che cosa vorrebbe dire la Legge 
2. Che cosa dice effettivamente la Legge
3. Che cosa dice veramente la Legge

Ma prima di tutto, leggiamo la norma in questione, in tutto il suo splendore... 😊

Decreto Legislativo n. 6 del 12.01.2016 (Recepimento T.P.D.)

Articolo 21 ("Sigarette Elettroniche") - Comma 11

"E' vietata la vendita a distanza transfrontaliera di sigarette elettroniche e di contenitori
di liquido di ricarica ai consumatori che acquistano nel territorio dello Stato."

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Che cosa vorrebbe dire la Legge

L'intento del Legislatore è chiaro, ed è stato ribadito in numerose sedi: con questa legge si intende impedire ai consumatori (vapers) italiani di acquistare online da siti esteri, i quali notoriamente non applicano l'imposta di consumo sui liquidi; se le aziende estere vogliono vendere a consumatori italiani, devono prima nominare un rappresentante fiscale in  Italia, e quindi pagare l'imposta di consumo come le aziende italiane.
Ma purtroppo per il Legislatore italiano, il principio di libera circolazione delle merci impedisce di emanare una legge che vieta ai consumatori italiani di comprare all'estero; tra l'altro una siffatta Legge verrebbe violata continuamente, essendo virtualmente impossibile stabilire un valido sistema di repressione nei confronti dei privati.
Allora, per ottenere lo scopo desiderato, il Legislatore ha previsto l'oscuramento dei siti esteri (art. 21, comma 12) e pesanti sanzioni a carico degli operatori professionali (art. 25, comma 3): da € 30.000 ad € 150.000 se il trasgressore è un produttore o un importatore; da € 500 ad € 5.000 se la violazione è commessa da un distributore o rivenditore.
Su questi argomenti (imposta di consumo, oscuramento dei siti, divieto di vendita) mi verrebbero da dire tantissime cose, ma non ne dirò nessuna 😁 perché dobbiamo rimanere concentrati sull'art. 21.

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Che cosa dice effettivamente la Legge

La Legge, come abbiamo visto, non vieta ai consumatori l'acquisto online: vieta piuttosto ai venditori di effettuare vendite online (transfrontaliere).

Questo passaggio spesso sfugge: "Se è vietata la vendita, sarà ben vietato anche l'acquisto, giusto?!" No, sbagliato. Un comportamento è vietato solo se la Legge lo vieta esplicitamente, non si può "estendere implicitamente" un divieto ad attività diverse. D'altronde, come potrebbe mai un consumatore finale accertarsi, prima dell'acquisto, che il venditore sia in regola con gli adempimenti burocratici, abbia nominato un rappresentante fiscale e versi regolarmente l'imposta di consumo?

Quindi, il Legislatore, volendo comunque impedire ai consumatori di comprare, lo fa... vietando ai venditori di vendere. 

Ma chi sono questi venditori? Secondo l'art. 21, sono tutti quei soggetti che effettuano vendite transfrontaliere "ai consumatori che acquistano nel territorio dello Stato", ovvero i consumatori italiani. Quindi si tratta ovviamente degli shop esteri.
"Bella scoperta!", direte voi 😁 Ma fermiamoci un attimo: abbiamo qui una legge italiana che pone un divieto a carico delle aziende estere, e per di più impone anche pesanti sanzioni! Non bisogna essere un raffinato giurista per comprendere che le aziende estere si fanno un baffo della legge italiana, e che l'ipotesi di riscuotere una sanzione da un'azienda estera è puro fanta-diritto.
Praticamente, per come è scritto l'art. 21, il divieto di vendita transfrontaliera è di fatto inapplicabile e non operativo: se uno shop europeo vuole vendere ai consumatori italiani (e la Legge del suo paese non glielo vieta) può legittimamente farlo, senza temere fantomatiche sanzioni e soprattutto senza violare alcuna legge.

Ora, sulla previsione di sanzioni a carico di soggetti esteri, anche sforzandomi, proprio non riesco a trovare altra spiegazione della totale ignoranza (= non conoscenza) dei rudimenti del diritto internazionale da parte di chi ha scritto quell'articolo.
Invece, sulla presenza del divieto di vendite transfrontaliere, pur con la sua apparente assurdità, posso dire che quanto meno è utile per fornire un assist agli altri paesi europei: è una dichiarazione con cui l'Italia chiarisce di voler vietare le vendite transfrontaliere, e chiede implicitamente agli altri paesi (ai sensi della TPD) di inserire nel loro ordinamento un divieto di vendita all'Italia. Va da sé che finché un paese estero non recepisce nel proprio ordinamento un divieto di vendita all'Italia (e alcuni paesi lo hanno fatto), le aziende di quel paese possono legittimamente continuare a vendere online a noi consumatori italiani, con buona pace dell'art. 21.
In ogni caso, il comma 11 dell'art. 21 è un necessario supporto per l'oscuramento dei siti esteri (comma 12) , quindi diciamo che ha comunque una ragion d'essere.

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Che cosa dice veramente la Legge

Chiediamoci questo: se un consumatore italiano effettua un acquisto online su uno shop polacco, la vendita si intende effettuata in Italia o in Polonia?

Vi offro un aiutino: quando vi arriva il pacchetto, dentro, oltre alla caramellina 😁, c'è uno scontrino che riporta il prezzo con l'IVA polacca al 23%, non quella italiana al 22%.

Infatti, in base alla normativa IVA (che un'imposta armonizzata, quindi concordata tra tutti i paesi), se l'acquirente è un consumatore finale, la vendita transfrontaliera si intende effettuata nel paese del venditore.

E adesso che abbiamo questo nuovo elemento, andiamo a rileggere il nostro art. 21, che vieta le vendite transfrontaliere "ai consumatori che acquistano nel territorio dello Stato".

Poiché "lo Stato" è ovviamente l'Italia, quali sono gli acquisti che si intendono effettuati su territorio italiano? Sono gli acquisti effettuati da consumatori esteri sugli shop online italiani!

In altre parole, una legge scritta appositamente per vietare ai consumatori italiani di comprare all'estero, allo scopo di tutelare le aziende (e soprattutto le Finanze) italiane, alla fine a ben vedere vieta alle aziende italiane di vendere all'estero. E siccome i soggetti destinatari della norma sono le aziende italiane, non solo il divieto di vendita è effettivo e operativo, ma in più le pesanti sanzioni stabilite dall'art. 25 si applicano, eccome!

Ora, se qualcuno è saltato sulla sedia leggendo queste cose, può stare tranquillo (più o meno): questa è solo un'interpretazione personale della norma; e per di più è un'interpretazione assolutamente non condivisa che va contro l'interpretazione maggioritaria e contro l'interpretazione anche di coloro che, questa legge, l'hanno scritta. Ciò non di meno, è un'interpretazione rigorosa e plausibile, e nulla può escludere che un domani a qualcuno venga la bella idea di fare un po' di soldi sfilando 150.000 euro ad ogni produttore ed importatore italiano, e 5.000 euro ad ogni distributore e rivenditore (da moltiplicarsi per il numero di violazioni effettuate dal 1° gennaio 2016).